大学刑法课43（11/13）

官讯问完的两个星期后，毫无意外地，地检署的诉讼文件寄来了，我们几个都各有一份，因为我们都是共谋共同正犯。

检察官在里写道：被告李逸平与杨惠晴为男朋友关係，并已论及婚嫁。

被告李逸平施以诈术令杨惠晴陷于错误，并令告诉在黑暗中误信同案被告汤智伟为李逸平，而使告诉与汤智伟为行为。

刑法229条第一项以诈术使男误信为自己配偶而罪，须行为主观上有令被害误信自己为其配偶之意图；今李逸平为告诉之男朋友，其与汤智伟共谋以诈术令被害误信汤智伟为其男朋友而，尚难评价为误信为配偶之构成要件。

也就是说，如果你有本事让生误以为你是她男朋友、未婚夫，那与她的行为就无罪，本条罚的是令误以为为配偶。

至于<b>刑法</b>221条强制之成立，须行为对于男以强、胁迫、恐吓、催眠术或其他违反其意愿之方法为手段而为者，并不包含『诈术』等手段，故尚难认被告李逸平等之手段为强制罪之强制行为。

何况男往，一方误信另方财力而互许终生，乃道德之层面，非法律所能相绳…这一点，当初老师要求汤智伟在身分曝光瞬间就对杨惠晴体内，也就是要让杨惠晴不及抗拒，如果杨惠晴已经抗拒，汤智伟当然就要赶快拔出老二，不能再继续抽。

幸亏这里汤智伟和我配合地天衣无缝，汤智伟在故意透露真实身分之际也完成，既达到羞辱杨惠晴的目的，也让自己不会因此落入强制的嫌疑里。

被告涉犯趁机罪之部分，亦难认定其有利用告诉、身体障碍、心智缺陷或其他相类之形，不能或不知抗拒而为之行为。

盖告诉当时乃相当清醒，对被告之询问对答如流，有录音及证陈湘宜为证。

故同案被告汤智伟对伊施行之行为，自不该当趁机罪之要件。

以上各罪，本署依刑事诉讼法252条第10款为不起诉处分。

我毫不意外地撕毁这份不起诉处分书，里面写的内容跟老师预测的八九不离十。

本来就是啊，刑法的评价非常严谨，虽然我们的行为很机车，但是趁机的构成要件本来就不能包括令误认或诈欺这样的手段。

另外我们颜杨惠晴的部份，老师也用事前的承诺阻却了违法，是她